公司挪用挂靠方工程款，是否构成犯罪？

——企业刑事合规

刘方勇 江西智桥律师事务所

【案情】

张三系A工程项目的实际施工人，A工程项目挂靠于私营企业B公司。B公司系“夫妻店”，法人为李四妻子，实际控制人为李四。2020年至2022年期间，B公司法人李四陆续收到A工程项目的工程款后，将其中的500万元挪作个人还债。后张三与李四多次协商要求按挂靠协议支付工程款，李四确因资金困难而向张三表示希望宽限时间，但至今分文未付。

问：李四及其妻子的行为是否构成挪用资金罪？

【分析】

案件中，李四未经张三的同意，擅自将到账的工程款挪作个人还债之用，挪用金额已远超刑事追诉的起刑点，未归还的时间也超过了三个月。主观上看，李四明显具有挪用工程款的故意；客观上也实施了挪用项目工程款归个人使用的事实行为。

但这个案件关键点有两个：一是李四挪用的虽然是项目工程款，但该款进入到B公司后，款项的处分权归属于B公司，B公司再按照挂靠协议约定来履行合同义务，未遵守合同约定也仅是违反民事约定的行为；二是李四挪用的是“夫妻店”里的财产，而关于行为人处分一人公司、“夫妻店”的财产时不宜认定为犯罪。而李四妻子虽为公司法定代表人，但公司的实际管理及挪用资金的实际行为人并非李四妻子，李四妻子主观上没有挪用资金的目的，客观方面也没有实施挪用资金的行为。为此，案例中的李四及其妻子不宜认定为挪用资金罪。

【合规建议】

案例中的李四虽然不构成挪用资金罪，但其客观行为还是符合挪用资金罪的表象，很容易让公安机关以行为人变相挪用资金涉嫌犯罪为由予以侦查。容易让公司涉及司法程序，而带来不必要的麻烦。同时，若公司最终无法归还该巨额工程款也存在涉嫌诈骗等犯罪的风险。

建议企业应建立完善的财务使用制度，规范财务用途，确实存在财务调度紧张，须及时跟客户协商处理，取得客户同意和理解。实践中，一些公司为规避、转移公司法定代表人的法律责任，而招聘所谓的“傀儡法人”，但实务中公司的违法经营行为并不免除、转移实际控制人的法律风险，甚至还会给“傀儡法人”带来相应的法律风险和责任。故企业在经营中的重点还是应当规范自身的经营行为，如此才能降低企业经营的法律风险。

【法条链接】

《中华人民共和国刑法》

第二百七十二条　【挪用资金罪；挪用公款罪】

公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑；数额特别巨大的，处七年以上有期徒刑。

国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。

有第一款行为，在提起公诉前将挪用的资金退还的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以减轻或者免除处罚。

第二百七十一条　【职务侵占罪；贪污罪】

公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。

国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。

第二百六十六条　【诈骗罪】

诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。