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劳动者在履行工作职责的过程中因操作不当或其他客观原因，给第三人造成损害，所产生的人身损害赔偿应该员工赔偿还是单位承担？

《民法典》第一千一百九十一条 用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。

用人单位承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。

劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的责任。

由此可见，员工在工作的时候造成他人受伤，如果员工不存在故意或者重大过失，用人单位不应当要求员工来承担侵权赔偿责任。

【案例】（2021）陕04民终3620号

2017年7月，白衡（化名）通过兴平市某劳务派遣公司被派遣到陕西某油漆公司从事装卸工作。

2018年5月14日，白衡驾驶叉车（未取得叉车作业证）作业，倒车的时候没有观察周围环境，把高某某撞伤。

经过治疗后高某某被诊断为：双足部挤压碾挫伤，左腓骨下端骨折、右足舟骨后缘骨折等。

2018年7月，高某某以白衡、油漆公司为被告，劳动派遣公司作为第三方，向法院提起诉讼，要求支付侵权责任赔偿。

最终法院酌定高某某本次事故伤害造成的损失为37174.23元，判决由用工单位油漆公司承担。

白衡被退回劳务派遣公司，双方解除劳动关系，油漆公司与劳务派遣公司提前终止劳务外包协议。

2019年4月，油漆公司起诉劳务派遣公司，要求劳务派遣公司承担白衡所造成事故的赔偿责任，法院审理后，判决劳务派遣公司承担70%的赔偿责任即26021.96元。

劳务派遣公司提起诉讼，要求白衡承担因其致高某某受伤造成的公司赔偿损失共计27933.16元，以及因行为违规给公司造成的部分可预计合同损失10082.88元。

公司主张，白衡履职期间无证驾驶叉车造成他人受伤，其应当被认定为恶意行为，在本次事故中存在重大过失。

根据《中华人民共和国民法典》第1191条，公司承担侵权责任后，可以向其追偿。

【法院审理】

法院认为，白衡被派遣至油漆公司从事装卸工作，按照规定叉车机械作业人员必须取得相应的叉车作业证，但是在事故发生之前油漆公司并未对此做强制要求，在招聘时也未做出具体任职资格要求。

因此，白衡对于事故的发生不存在故意或者重大过失，公司对于其承担的赔偿部分没有提供足够有效的事实和法律依据。

公司主张依据《民法典》第一千一百九十一条规定公司有追偿权，因《民法典》自2021年1月1日起施行，而本案事故发生在2018年5月，故对公司该主张不予采信。

《侵权责任法》第三十四条规定：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任；

故白衡因执行工作任务造成案外人损害，应由公司承担侵权责任，公司诉讼请求，因缺乏法律依据，本院不予支持。

【最终判决】

根据《侵权责任法》第三十四条之规定，判决如下：驳回劳务派遣公司的诉讼请求。

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