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【案例】（2021）藏01民终1222号

2018年4月，刘扬（化名）到西藏某旅游投资开发公司的温泉工地做焊工，双方没有签订相关劳动合同协议。

2019年5月13日，刘扬在焊接铁门时被倒下的铁门砸伤，被诊断为胸椎体爆裂性骨折、腰右侧横突骨折，当日出院。

5月15日，刘扬回到老家宜宾住院治疗，共住院16天，医疗费34883.97元，医院建议：卧床休息6-8周，每月到医院复查，禁止从事重体力劳动。

2020年10月15日，刘扬到医院取出固定物，共住院18天，医疗费8058.7元，医院建议：卧床休息2-4周，半年内腰部忌用力负重。

三次住院治疗花费共计48959.76元、交通费3982元，公司前期已垫付医药费25000元。

2020年11月23日，刘扬委托司法鉴定中心进行伤残鉴定，被评定为十级伤残。

【提起诉讼】

刘扬向法院起诉请求：请求法院调解或判令公司赔偿人身损害赔偿款209054.38元。

公司辩称，刘扬2018年4月入职公司从事焊工，虽然公司没有签订劳动合同，但双方形成劳动关系，刘扬在铁门焊接时被砸伤，应当属于工伤。

工伤待遇纠纷适用劳动仲裁前置程序，本案未经劳动仲裁，法院不得径行受理。

【法院审理】

法院认为，基于刘扬庭上提交证据及双方当事人当庭陈述，刘扬在公司从事焊工只是一个短期的临时性工作，双方没有签订相关劳动合同协议，故对双方不存在事实劳动关系。

刘扬受雇于万泰公司从事焊接工作，受伤当天系与工友焊接铁门不慎被砸伤。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。

刘扬及工友是在正常施工常态下因意外致伤，公司没有提交相反证据证实，故刘扬不存在过错情形。

关于人身损害赔偿款：

1.根据刘扬提供的医疗费凭证，法院认定刘扬的医疗费确定为48959.76元。

2.误工费参照建筑业年平均工资66568元，误工期间限依据司法鉴定意见及原告伤残情况，认定刘扬的误工时间自事故发生之日至定残日前一天即549天止，误工费为100125.6元，对刘扬主张69000元予以认可，超出部分不予支持。

3. 护理费参照城镇居民人均可支配收入，确定护理费为3240.8元（33797元／年÷365天×35天）。

4.住院伙食补助费： 3080元（7天×120元＋28天×80元），刘扬主张1080元，予以认可，超出部分不予支持。

5. 交通费：根据刘扬提交行程单票据，确认已产生交通费为3982元，予以认可，另主张交通费5000元，因未提交相应证据佐证，故不予认可。

6.伤残补助金：刘扬伤残等级为十级。依照区2020年城镇居民人均可支配收入33797元计算，确定伤残赔偿金为67594元。

7. 被扶养人生活费：刘扬与其妻子育有一女（年满9岁10个月）即依照我区2020年城镇居民人均消费性支出23029元计算（23029元／年÷12×98个月×10％÷2人）=9403.5元，

8. 鉴定费：1000元有票据并加盖公章，予以认可。

综上，刘扬的赔偿损失共计204260.06元，公司前期垫付医药费25000元应予以扣除，即179260.06元。

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