老板

看看账户上的数字，心情有点烦躁，要不工伤保险就不交了吧，反正也没出过什么事儿，省出一辆保时捷。

工作中受伤，老板翻脸不认人，我该怎么办？谁来帮帮我？

打工人

关于工伤，无论是打工人还是老板们，都需要了解一些法律常识。一文get工伤认定中的相关知识！

1. 根据《工伤保险条例》第十四条规定，职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：

（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的

【工作时间】包括职工劳动合同约定的工作时间或者用人单位规定的工作时间以及加班加点的工作时间。

【工作场所】既包括用人单位能够对从事日常生产经营活动进行有效管理的区域，也包括职工为完成某项特定工作所涉及的单位以外的相关区域，还包括职工因工作来往于多个与其工作职责相关的工作场所之间的合理区域。

【因工作原因受到事故伤害】既包括职工在工作时间和工作场所内，因从事生产经营活动直接遭受的事故伤害，也包括在工作过程中职工临时解决合理必需的生理需要时由于不安全因素遭受的意外伤害。职工因参加用人单位安排或者组织的文体活动遭受伤害的，应视为因工作原因受到事故伤害。

（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的

（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的

（四）患职业病的

（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的

【因工外出期间】的认定，应当考虑职工外出是否属于因用人单位指派的工作外出，遭受的事故伤害是否因工作原因所致。

“因工外出期间”包括：

1.职工受用人单位指派或者因工作需要在工作场所以外从事与工作职责有关的活动期间；

2.职工受用人单位指派外出学习或者开会期间；3.职工因工作需要的其他外出活动期间。注意，劳动者因工外出期间从事与工作或者受用人单位指派外出学习、开会无关的个人活动受到伤害的，不应认定为工伤。

（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的

【上下班途中】包括：

1.在合理时间内往返于工作地与住所地、经常居住地、单位宿舍的合理路线的上下班途中；

2.在合理时间内往返于工作地与配偶、父母、子女居住地的合理路线的上下班途中；

3.从事属于日常工作生活所需要的活动，且在合理时间和合理路线的上下班途中；

4.在合理时间内其他合理路线的上下班途中。

关于“上下班途中”的认定，不能单纯地以时间长短作为考量标准。司法实践中，有对于提前两天出发去上班，仍认定为上下班途中合理时间的案例。

法院此时对提前出发行为是否具有正当性和合理性应综合全案情况作出考量。也有对于上班期间请假去看病，去医院路上认定为上下班途中的案例，此时法院考虑了请假外出看病这一事由是否具有合理性和必须性，考虑到职工请假目的是为了身体康复后继续工作，没有脱离与工作相关的实质，应当认定其请假外出属上下班途中的合理时间。

对于职工未请假提前下班而发生交通事故，用人单位可以依据其有效的制度对该行为进行处理，但不影响职工适用《工伤保险条例》认定工伤。

（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形

2. 根据《工伤保险条例》第十五条规定，职工有下列情形之一的，视同工伤：

（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的

这里的突发疾病，包括各类疾病。“48小时”的起算时间为医疗机构的初次诊断时间。

（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的

（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的

职工有前款第（一）项、第（二）项情形的，按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇；职工有前款第（三）项情形的，按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。

3. 根据《工伤保险条例》第十六条规定，职工符合上述规定，但是有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：

（一）故意犯罪的

这里“故意犯罪”的认定，应当以刑事侦查机关、检察机关和审判机关的生效法律文书或者结论性意见为依据。

（二）醉酒或者吸毒的

（三）自残或者自杀的

1. 用人单位一方的申请时限

根据《工伤保险条例》第十七条第一款规定，职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。

【特别提醒】

用人单位未在规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合《工伤保险条例》规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。

2. 职工一方的申请时限

根据《工伤保险条例》第十七条第二款规定，用人单位未在规定的时限内提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。

3. 超过1年申请期限的特别规定

根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条规定，由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。

有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：

（一）不可抗力；

（二）人身自由受到限制；

（三）属于用人单位原因；

（四）社会保险行政部门登记制度不完善；

（五）当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼。

根据《工伤保险条例》第十八条规定，提出工伤认定申请应当提交下列材料：

1.工伤认定申请表，工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况；

2.与用人单位存在劳动关系的证明材料，包括劳动、聘用合同文本复印件或者与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）、人事关系的其他证明材料；

3.医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。

【特别提醒】

职工应增强证据意识，受伤后及时固定证据，避免因证据不足导致无法认定工伤。此外，职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。

劳动关系是劳动者与用人单位依据劳动法律规范，在劳动过程中形成的权利义务关系，受伤劳动者能否享受工伤待遇一般以劳动关系的存在为前提。

劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系的职权。目前，我国劳动关系以两种形式存在，一种是以订立书面劳动合同而明确建立劳动关系，另一种是事实劳动关系。

《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（〔2005〕12号）对事实劳动关系的内涵作出如下界定：

一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。

（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：

（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”

从上述规定可以看出，事实劳动关系的认定主要看劳动者是否提供劳动，双方是否形成劳动力的支配与被支配关系，也就是是否具备劳动关系的从属性，包括人格上、经济上和组织上三方面。

1. 劳动者在试用期遭受事故伤害能否认定为工伤？

根据我国《劳动合同法》相关规定， 用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳动者在试用期所享有的权利义务与试用期满后享有的权利义务是一致的。试用期内的劳动者同样可以适用《工伤保险条例》的相关规定认定工伤。

2. 存在违法转包、分包的情形时，由谁来承担工伤保险责任？

通常情况下，社会保险行政部门认定职工工伤，应以职工与用人单位之间存在劳动关系为前提，除非法律、法规及司法解释另有规定情形。

《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款规定：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；……”该条规定从有利于保护职工合法权益的角度出发，对《工伤保险条例》将劳动关系作为工伤认定前提的一般规定作出了补充，即当存在违法转包、分包的情形时，用工单位承担职工的工伤保险责任不以是否存在劳动关系为前提。

用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，职工发生工伤事故时，应由违法转包、分包的用工单位承担工伤保险责任。

参考案例：蔺某全与重庆兴平建筑劳务有限公司、甘肃省兰州市人力资源和社会保障局工伤行政确认案

（2018）最高法行再151号

3. 超过退休年龄的劳动者能否适用《工伤保险条例》？

《人社部关于执行＜工伤保险条例＞若干问题的意见（二）》（人社部发〔2016〕29号）明确，达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的，用人单位依法承担工伤保险责任。用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的，如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用《工伤保险条例》。

根据《最高人民法院关于超过法定退休年龄的进城务工农民在工作时间内因公伤亡的，能否认定工伤的答复》（[2012]行他字第13号）规定，用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。

1.根据《工伤认定办法》第八条规定，社会保险行政部门收到工伤认定申请后，应当在15日内对申请人提交的材料进行审核，材料完整的，作出受理或者不予受理的决定。材料不完整的，应当以书面形式一次性告知申请人需要补正的全部材料。社会保险行政部门收到申请人提交的全部补正材料后，应当在15日内作出受理或者不予受理的决定。

社会保险行政部门决定受理的，应当出具《工伤认定申请受理决定书》；决定不予受理的，应当出具《工伤认定申请不予受理决定书》。

2.根据《工伤保险条例》第二十条规定，社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定，出具《认定工伤决定书》或者《不予认定工伤决定书》，并书面通知申请工伤认定的职工或者其近亲属和该职工所在单位。

社会保险行政部门对受理的事实清楚、权利义务明确的工伤认定申请，应当在15日内作出工伤认定的决定。

作出工伤认定决定需要以司法机关或者有关行政主管部门的结论为依据的，在司法机关或者有关行政主管部门尚未作出结论期间，作出工伤认定决定的时限中止。

3.根据《工伤认定办法》第二十二条规定，社会保险行政部门应当自工伤认定决定作出之日起20日内，将《认定工伤决定书》或者《不予认定工伤决定书》送达受伤害职工（或者其近亲属）和用人单位，并抄送社会保险经办机构。

根据《工伤认定办法》第二十三条规定，职工或者其近亲属、用人单位对不予受理决定不服或者对工伤认定决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

【特别提醒】

这里的行政复议不是行政诉讼的前置程序，而是选择程序。

来源：江苏省南通市中级人民法院 江苏高院 最高人民法院司法案例研究院