[案情介绍]

　　2010年5月15日凌晨，被告人刘某在邯郸省J市前进区“某歌厅”值班时，趁歌厅无人之机用锤子将歌厅经理室的门砸坏，将手机二部、三五香烟(5盒)、中华香烟(4盒)、云烟(7盒)及人民币3400元盗走。经价格鉴定，被盗手机价值人民币500元、被盗香烟价值人民币359元。被盗财物总价值人民币4259元。案发后，赃款已返回被害人。

[案情分析]

　　对被告人刘某的行为的认定有二种不同的意见。一种意见认为，刘某盗窃歌厅财物的行为是利用了对工作环境熟悉的便利，因此应构成盗窃罪。另一种意见认为，刘某是该歌厅的保安，对歌厅财物的负有安全保卫的负责，是利用职务上的便利，因此这种监守自盗的行为属于职务侵占。

　　J市前进区人民法院认为，被告人刘某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律意见正确，予以支持。鉴于被告人系初次犯罪，当庭认罪态度较好，已返回赃款等具体情节。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：

　　被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币8 000元。

　　本案的争议焦点是，刘某盗窃财物的行为是利用了工作上的便利还是职务上的便利，两种不同的便利所产生后果大不一样。盗窃罪数额较大的起点是一千元，职务侵占的起刑点是五千元。认定盗窃还是职务侵占是属于罪与非罪的限线。

　　《刑法》第二百七十一条规定的公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有的行为，构成职务侵占罪。利用职务上的便利是指本人的职权范围内或者因执行职务而产生的主管、经手、管理单位财物的便利条件。主管财物，主要指领导人员在职务上具有对单位财物的购置、调配、流向等决定权力。经手财物，主要指因职务而领取、使用、支配单位的财物等权力。管理财物，主要是指对单位财物的保管与管理。这种保管一般是指因工作需要单位对特定财物交付职工进行保管。

[案情结果]

　　本案中被告人刘某为该单位保安员，其工作职责是对该单位的财物负有看护、守护的负责，与职务侵占罪中的主管、经手、管理财物具有一定的区别。被告人刘某是利用了在该单位工作，对单位的环境熟悉的便利，故刘某的行为属盗窃。

[相关法规]

　　《刑法》第二百七十一条规定的公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有的行为，构成职务侵占罪。利用职务上的便利是指本人的职权范围内或者因执行职务而产生的主管、经手、管理单位财物的便利条件。主管财物，主要指领导人员在职务上具有对单位财物的购置、调配、流向等决定权力。经手财物，主要指因职务而领取、使用、支配单位的财物等权力。管理财物，主要是指对单位财物的保管与管理。这种保管一般是指因工作需要单位对特定财物交付职工进行保管。