如何确认双方之间是否存在劳动关系?
一、确认存在劳动关系的法律依据:
劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发〔2005〕12号文第一条规定,用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立:(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
二、实践中从双方合意、管理制度、劳动报酬三方面理解审查:
首先,双方签订合同的类型,签订合同时的意思表示。如劳务还是劳动合同、工作期限按日还是按年、工作内容是否是单位业务的组成部分、双方权利义务是否对等等;其次,双方之间的隶属关系。劳动关系具有强烈的从属性,劳动者必须服从用人单位的规章制度。如不服从,用人单位有解除劳动合同的权利。反之,劳务合同劳务者具有来去自由的特性;最后,劳动报酬的支付形式。如结算约定,日结多为劳务合同,而月结多为劳动合同;如报酬数额,劳动合同一般为基本工资加绩效考核加奖金加提成等,而劳务关系多为多劳多得、不定额、没有固定底薪等。
三、认定双方之间存在劳动关系的证据有哪些?
1、工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;2、用人单位向劳动者发放的"工作证"、"服务证"等能够证明身份的证件、工作证明等;3、劳动者填写的用人单位招工招聘"登记表"、"报名表"等招用记录;4、考勤记录;5、同事的证人证言。
来源 石家庄刘勇律师
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