劳动合同法第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。如果用人单位未履行通知工会的程序，且在起诉前仍未补正程序的，构成违法解约。但事先通知工会应以单位已成立工会为前提。在单位未建工会且未建工会的责任不在单位的情况下，劳动者主张单位解除劳动关系违法的理由不能成立。

案例一：未履行通知工会程序，法院认定用人单位单方解约违法

基本案情

谢某大学毕业后应聘到上海的一家科技公司上班，他在科技公司一直兢兢业业的工作，很受领导的赏识。然而，谢某的领导最近一段时间却发现谢某上班时精力不集中，时常出现打瞌睡的情形，其安排给谢某的工作任务也无法按时完成，并且出现了很多错误。谢某的领导私下听说，谢某最近瞒着公司接了另外一家科技公司的工作，谢某为完成该工作经常晚上在家加班至深夜，因此影响了谢某在本公司的工作。

考虑到谢某私下为其他企业工作已对其在科技公司的本职工作造成影响，谢某的领导遂与公司的人事经理一起找谢某谈话。经过询问，谢某承认其为另外一家企业工作的情形，但谢某表示愿意根据公司的要求签署一份书面说明，同意立即停止手中的私活，且以后不再为其他企业工作。

书面说明签署后，谢某的工作态度及积极性较之前并没有很大改善，科技公司经过调查发现，谢某依然在为该企业工作。基于此种情形，科技公司遂依据《劳动合同法》的规定向谢某发送劳动合同解除通知书，单方解除了与谢某的劳动合同，并要求谢某限期内完成工作及公司物品的交接。

谢某收到解除通知书后，认为公司系单方违法解除劳动合同，于是要求科技公司向其支付经济补偿金。但科技公司认为其为合法解除，无需向谢某支付任何经济补偿金。

谢某遂向科技公司所在地的劳动仲裁委员会提起仲裁，要求科技公司支付经济补偿金。本案劳动仲裁委员会仲裁科技公司系合法解约，无需向谢某支付经济补偿金。但一审法院诉讼审理后，由于谢某向一审法院主张科技公司对于解除劳动合同并未通知科技公司的工会，因而属违法解约。最终一审法院判为科技公司属单方违法解除劳动合同，并判科技公司向谢某支付经济补偿金。一审判决后，双方均未提起上诉。

观点

《******关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》规定，建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。

根据上述规定，用人单位单方解除劳动合同，需要事先通知其工会。即使未事先通知，但在起诉前如已补正通知，则仍可满足该程序要求。此处提及的「起诉前」是指当事人向一审法院提起诉讼前，也就是说，科技公司在谢某提起劳动仲裁时起至仲裁委员会作出裁决及任何一方向一审法院提起诉讼前的这段期间内，均有机会向其公司工会发送通知以补正未事先通知的程序瑕疵。然而，科技公司自始至终未将其解除谢某劳动合同的事项通知其工会，其最终败诉显然于法有据。

需说明的是，虽然上述规定赋予工会可对用人单位单方解除劳动合同提出意见的权利，但工会的意见仅作为参考，不能作为判定用人单位单方解除劳动合同是否合法的依据。因此，用人单位如有建立工会的，应及时通知工会并注意保留通知凭证，例如快递单、寄送工会的通知书、加盖工会印章的回函等，以便在劳动者提起诉讼时向法院出示该等证据。

案例二：单位未建立工会，法院认定单位无通知工会义务，解约合法

基本案情

2013年1月20日，重庆某物业公司员工唐某欲驾驶私家车进入某小区，遭到小区保安张某阻拦，理由是公司有规定不准员工驾驶私家车进入小区。唐某仍要求进入，并因此与张某发生争吵，进而辱骂、殴打张某。同年2月20日，公司依据劳动合同、公司《员工奖惩条例》以及劳动合同法的相关规定解除了与唐某之间的劳动关系。唐某与该公司签订的劳动合同约定：辱骂、殴打同事或暴力攻击他人的，单位可以随时解除劳动合同。公司《员工奖惩条例》也规定：“辱骂、殴打同事的，公司给予立即解除劳动关系的处罚。”该《员工奖惩条例》经过员工代表大会民主讨论程序通过，且通过公司**向员工公示。重庆某物业公司有员工40人，但尚未建立工会。同年3月26日，唐某申请劳动仲裁，要求恢复劳动关系、重庆某物业公司支付中止劳动关系期间的工资及赔偿金。重庆市渝北区劳动仲裁委逾期五日未立案，唐某遂诉至法院。

重庆市渝北区人民法院经审理认为，重庆某物业公司《员工奖惩条例》的制定经过了民主程序，并在公司**进行了公示，唐某辱骂、殴打同事的行为严重违反了公司《员工奖惩条例》、劳动合同中的有关规定，故公司依据《员工奖惩条例》对唐某作出解除劳动合同的处罚，符合法律规定，唐某要求撤销解除劳动合同通知书，继续履行双方的劳动合同，法院不予支持。遂判决：驳回唐某的诉讼请求。

宣判后，唐某不服一审判决，提起上诉称：根据《******关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条的规定，用人单位单方解除劳动合同应以通知工会为前置程序，重庆某物业公司有员工40人，应建立而未建立基层工会委员会，解除劳动合同没有经过通知工会的程序，故属违法解除。

重庆市第一中级人民法院经审理认为，唐某辱骂、殴打同事的行为违反了劳动合同、公司《员工奖惩条例》的规定，重庆某物业公司依据《员工奖惩条例》对唐某作出解除劳动合同的处罚，符合法律规定的解除劳动合同的实质要件。虽然劳动合同法第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会，但该规定的适用是以单位已经成立工会为前提。根据工会法第二条的规定，工会是职工自愿结合的工人阶级的群众组织。建立工会组织是企业职工的自愿行为，重庆某物业公司不应对未建工会的后果负责。在重庆某物业公司未建工会的情况下，公司解除劳动合同无法完成通知工会的程序。据此，唐某关于重庆某物业公司没有建立基层工会委员会、解除劳动合同程序违法的上诉理由不能成立。法院判决：驳回上诉，维持原判。

观点

工会是劳动者自愿结合的组织，用人单位无发起设立工会的义务，因此不应为未建工会的后果负责。由于工会是劳动者用以对抗用人单位、维护自身权益的组织，因此工会法第二条规定，工会是职工自愿结合的工人阶级的群众组织。工会之所以不能由用人单位发起设立，是因为由用人单位发起组建的工会难免会演变为“老板工会”、“行政工会”，不符合工会的性质要求。就本案而言，劳动者自入职至单位解除劳动关系之前，并未提出过参加和组织工会的请求。由于劳动者本身并无筹建工会的意愿，故未建工会的责任不在单位。虽然劳动合同法第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会，但事先通知工会应以单位已成立工会为前提。在单位未建工会且未建工会的责任不在单位的情况下，劳动者主张单位解除劳动关系违法的理由不能成立。